潜规则下法的功能的异化

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“潜规则”是吴思先生发明的一个词,它这几年的流行开始迅速流行起来,原因大概在于它是对一种大家并不陌生的社会现象的提示,这个词唤醒了各种各样的个人知识,启发了更多人的深入思考。法律只是社会控制的一种手段,通常被理解为一整套社会选择,政府据此调配资源,名正言顺地使用武力并且建构社会关系。法律越系统、越完备和充分,一般来说对社会的控制也就越有力、有效。但是,法律规范存在着“真空”区域,随着社会不平衡差异加剧和不断发展变化,法律对社会生活的各个方面更不能做到事无巨细的概括无余、包罗万象。同时,现行法律及其法律制度本身就处于一种大转变时期,欠缺和不适应现状以及社会需要的情形很多。在这样一种法律环境下,法律并没有得到一体遵行,人们会自觉或不自觉地寻求另外的途径来填补国家法律规则所留下的规则真空。这就为潜规则及其关系的较为普遍的形成提供了土壤。另外,即使在法律得到很好的执行的地方,也会因为利益的各种冲突和博弈,导致潜规则的产生和盛行。基于这样的认识,再来看待我们今天的法律,我们将会有一个清醒的头脑。转型时期,中国处于“多元混合秩序”的社会现实状况。这个时期的社会必然会是显规则与潜规则共同发挥作用的互动社会。当然,必须强调,在显规则与潜规则的互动关系中,必须注意发挥法律在其中的主导地位,保持法律必要的权威性和威慑力。法律作为国家积极推进社会发展、维持秩序与稳定的重要工具和手段,在诸种社会调控机制中始终且必然起主导作用,是构建现代法治国家的基础。依法治国是大前提,容忍潜规则的存在是有一定范围和条件的。对于与法律冲突不是太大的部分,以及对于符合大多数人价值选择的合理部分,可以保持妥协。这里所说的妥协,不是允许人们在适用法律时各行其是、另搞一套,而是在保证国家法制统一的前提下,在不与宪法和法律相违背的基础上,考虑到某些领域的特殊情况,作实事求是的变通和灵活有效的处理。只有真正树立起法律的尊严、威严和地位,才能真正实现法治。
摘要第4-5页
Abstract第5-6页
引言第8-9页
1 法学视野下的潜规则第9-20页
    1.1 潜规则的现象和表现形式第9-12页
        1.1.1 潜规则一词的渊源第9-10页
        1.1.2 潜规则的表现形式第10-12页
    1.2 潜规则的特征第12-19页
        1.2.1 现存对潜规则特征的描述第12-13页
        1.2.2 表面意义上的"潜规则"第13-16页
        1.2.3 实质意义上的"潜规则"第16-19页
    1.3 法律视角下潜规则的定义第19-20页
2 潜规则对法的功能产生的影响第20-34页
    2.1 法的功能的内容及其实现的途经第20-24页
        2.1.1 法的功能的定义及其分类第20-23页
        2.1.2 法的功能的实现及其途径第23-24页
    2.2 法律与潜规则的异同第24-27页
        2.2.1 法律规则与潜规则的相似之处第24-25页
        2.2.2 潜规则与法律规则的差异第25-27页
    2.3 潜规则下法的功能的异化第27-34页
        2.3.1 潜规则对法自身的功能的影响第28-32页
        2.3.2 潜规则对法的社会职能的影响第32-34页
3 潜规则下法的功能的实现第34-38页
4 总结第38-42页
参考文献第42-43页
申请学位期间的研究成果及发表的学术论文第43-44页
致谢第44页
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